法庭常用辩论技巧

法庭辩论技巧正像我讲法律文书写作技巧一样，不仅是法庭上运用绝技就能获胜或取得好的效果。这包括：

1、首先，仍然要以及庭前对证据的分析及判断，具备深厚的法律功底，相关行业的专业知识和专业法律知识。（知识产权案，反倾销行政案件、国际贸易信用证提单等）

法律问题的功底，在仲裁案中体现尤其明显。因为以书面提交的资料为准，事实认定和法律的解释未必是在庭审中一次性完成，所以要和同事讨论有关案件，准备充分，减少突发性和突击性诉讼。对于对方可能事实、法律问题要估计到，有预测。

2、英美法系的庭审采用的是当事人主义的辩论式的审判方式，而中国受大陆法影响，仍然是以法庭为主导的庭审方式，律师在庭审过程中发挥的余地相对较少，并非像我们想象的。

3、庭审辩论，作为诉讼的一个重要部分，他和非诉法律事务仍有本质的区别。

非诉：对方为当事人  政府机关，有时出具法律意见，采取的方式一般为协商及谈判。就法律工作本身而言相对比较简单。（在国外，非诉收费低，格式化和专业化）

诉讼：当事人 、对方当事人、法院（鉴定机构、证人），庭审方式是采取对抗式的，并在不长的期间内要判出胜负。（有人认为非诉为高端专业化强，今后诉讼也会一样，同样要专业化）

所以，诉讼更像是竞技比赛，有裁判和两个对手。如果比赛输了，无论出于什么原因，客户总是不高兴。（国内，涉外尚有区别。更辛苦，关系更复杂，客户容易胜败论英雄）

在与法官聊天时谈到他们认为什么样的律师容易让他们接受，主要有三类：

1、卑颜屈膝型，见法官点头哈腰，认为可获取同情和利益。

2、无理狡辩型，对方的任何证据都予以否认，其目的是满足客户心理需求。（有的律师，在对方证据极为充分实，仍然说“不知道、不承认、不认可”）

3、不卑不亢型，有能力、有水平，依证据辩论。

我从不主张投机取巧，老师的观点也许不一样。千万不要把对方律师当傻瓜。

在这里，我讲四个问题：

一、 庭审前的准备阶段

有人说，“大部分的官司在庭审之前就已经打输或打赢了”，指的就是庭审前的准备。无论你是原告的律师还是被告的律师，准备最好的律师，通常也就是取胜的律师，这说的一点也不为过，那么，准备到什么程度吗？无论多么充分的准备都不为过，准备内容随案件的不同而不同，其根本目的就是掌控案件的全部事实和法律问题。

1、充分了解法律程序方面问题

（1）原告有资格起诉吗？他是否是适格的当事人，否则有可能被驳回。（例如：产品责任、产品质量案件的起诉条件，未成年人、监护人连带责任，担保人）

（2）诉讼时效问题：北京一家所因过诉讼时效导致败诉，被告上法庭。

（3）当事人和标的物的管辖权问题：原告、被告（地方保护主义情况下，显得重要。）

（4）诉状依据的案由（诉因），诉讼请求根据是否准确？如果被驳回，会给当事人造成损失和麻烦。

以上任何一个问题出纰漏，在庭审上的被动可想而知。

（今天，当事人更希望与律师保持合作关系，该期望是合理的。因为当事人承担着诉讼的经济风险。如果律师有意识让当事人参与到案件中，潜在的问题可能得到缓解。）

2、充分了解案件事实部分

律师最大的敌人就是客户，无论如何律师都应知道到全部事实。律师应制造一个信任的氛围，有必要解释诚信责任以获取更多信息。只有了解全部事实才能提出适当意见，必须向当事人说明白，当事人必须知道不向律师提供信息所要承担的风险。

律师应当像考古学家一样，不屈不挠的毫无限制的掌控，并从当事人那里获得全部事实，包括有关的或无关的。因为看起来是无关紧要的事实，可能会使有关事实大放异彩，而且通过和当事人的接触，有机会了解当事人的一些心理，当事人为何对某一事实讳莫如深？为什么他用一系列的事情证明自己做的是正当的？

例1、表见代理（民法通则第66条无权、越权、代理权终止后需追认，无论代理人以被代理人名义，被代理人不否认的，视为同意。），认为自己全懂，信用证案件。

例2、河北建行9000万贷款，其中5000万抵押，最后还款按9000万支付利息。

注意以下几点：

（1）询问当事人：背景（合同、协议、往来函件、付款凭证、支付凭证）、签订、履约之后谁违约。原因、终止、解除事实。

（2）搜集、整理和分析整个案件事实

A、所有案件的主要资料，按照时间顺序进行整理（选出有利的）

提问：尚缺的资料，有矛盾的资料，询问不清楚的问题，要求补充。

B、出庭证据资料

按起诉书的顺序，归类顺序（主次）；证据清单。

你已经基本了解案件的事实和证据

3、准备案件的事实和法律部分文件

（1） 起草起诉书或答辩状

（2） 起草证据说明（我方的和对方的）

我方：时间形式，要求证据本身证明的事实，要说明的内容，证明力大小。

分组，各证据之间的关系，形成一个有机整体，证据链。

对方：对对方证据的反驳，我方证据的冲突，如何解决冲突，是否要求鉴定写说明。预想、设想对方提出的问题。

（3）建议：写一个抗辩纲要，根据事实及证据，法律。

（4）代理意见：法律争议焦点：分部分写，不建议写一个完整的代理词；因为庭审过程中有可能解决了一部分，无必要回答，有些律师念“代理词”，很多没有针对性；还有可能对方的重点发生变化。

充分准备过程是一个不断探索的过程，它是出庭代理重要组成部分。所有其它的——如即席演说，巧妙措施，灵活的表情，这些都是围绕着同一个太阳旋转，这个太阳就是充分准备。一旦代理律师有条不紊的完成了准备工作，他便知道他在参加庭审时所承担的意想不到的风险是最小的。他已阅读了所有出示的证据文件，对对方证据已做好了反应得控制。（你会充满信心的走入法庭，检验自己的成果）

二、 如何准备开场发言（起诉、答辩阶段）

1、出庭的表现要得体

（1）自信。有些律师在公众场合过度紧张，可能手足无措。在焦虑的同时，准备得再好，你往往也无法正常发挥。事前充分准备是保证表现出色最好的方法。程序、实体、证据方面无一遗漏的加以考虑。开始紧张是自然的，随着过程进行紧张感就会慢慢消失。大声朗读并非自信表现，虚荣和傲慢可能是法官产生一种不好的印象。

（2）穿着得体，职业感觉。（法院不同，着装不同）

（3）嗓音和语速、姿势

嗓音与沉稳、自信的举动联系，律师论辩时让其听起来是真诚的，权威的，而非夸大其辞，傲慢无礼。发言应是冷静、有节奏的发言。

语速要适度，不要太快，不要太慢，中间要有停顿，抑扬顿挫。多用短句（非口语化，不能太长句）。

2、如何开场发言

开场发言是诉讼请求的概要，律师将要提出的作为诉讼请求各个基本事项之证明的证据，细节方面只要提一下，请求理由、根据，依法的救济根据等。简明、扼要，有说服力，要用自己的语言表述出来，不要读起诉书，答辩状。因为事前大家都看过，读完无感觉。

开始阶段，是影响法官及对方对你印象的开始，出手见招数，胜负看的出。

三、 法庭上质证阶段技巧

在民事案件中，你的胜诉很大程度上取决于你如何构筑自己的证据。证据必须要构筑一个证据链，像建一座桥，由他的结构、系统。作为原告律师你不能轻易的就让被告律师抓住一个破绽。证据就是证据，必须与你的观点、见解是一致的。同时，证明你的论点和主张的正确，更重要是你的结论。须要得到救济的前提和基础。尤其目前在中国的法院，其特点是喜欢固定证据优于听你的代理意见。因为证据固定了，你的观点和结论就自然而然的显露出来。有的法官甚至在法庭辩论阶段开始聊天。

需要注意以下几点：

1、举证责任分配清楚。谁主张，谁举证，举证责任倒置，即使可以证明也要求对方举证，法院要求时，也要说清楚。关于案件的结果，举证不能的法律后果。有的案件就有说不清的事实，但法官也要判决。

2、庭审时证据运用的技巧。

在一定程度上说，律师必须预测证据将会证明什么。首先，你的证据应和你的主张相统一，否则，他的可信度就大打折扣。其次，你的证据必须具有说明力，并且要传达这样一个信息，即当事人的诉讼请求是有根据的。

但是，事情并不像我们想象的那样简单，你会发现有些证据是对方占有优势的，并使得你不得不对本案中存在的劣势保持警觉。

（1） 必须充分利用你的优势证据（确证）

（2）改善你的劣势证据，不能简单的否认，这会对自己不利。（有的律师对对方的证据采取的态度是不知道、不承认、不认可）

和你证据相冲突；在证据网络中占的地位如何。如非因果关系等，你的违约由于对方先违约造成等。一般出示证据，按照证据清单，原告先举证、质证、辩证，法庭认证后被告。。。。。

（2） 判断是否有击败对方优势，必要的话给他致命一击。

 比如对方的优势证据是虚假的，天津案。

（4）充分利用对方的劣势证据，穷追不舍。

注意：出庭时要带证据原件，证据摆放要合理，不要现找

四、 法庭辩论（发表）代理意见技巧

法庭辩论发表代理意见，我的经验，准备一个抗辩大纲，以及对事实争议、证据争点、法律的争点，分类写出来，而不必要草拟一份完整的代理词。因为，我参加庭审的任何一个法庭，从没有要求过当庭提交代理词。更为重要的是，每个案件在开庭质证之后，你会发现有些事实已经双方确认而不存在争议。甚至有的时候你出现了小的误差需要修改，还有对方律师可能完全换了一个角度向你挑战（你也要从这个角度去反击）。你都需要调整。否则，没有争议的事实，你准备了仍要说，有变化的也还按照之前的准备去发表，这里极不明智，至少是很难堪的代理，没有针对性。有些律师这么做，法官很烦感。

过期药物：科技   例子 违法经营、虚假设立、？？药物过期，害人的要不存在。对方没有发表意见而针对承认的问题进行辩论。

总结几点：

1、概括事实，陈述事实上争议的焦点。

2、概括合理的证据

（1）陈述有利点 充分

（2）面对不利点：分析  案件影响小

3、概括法律争议的焦点

有时法律水到渠成的，有时事实、证据双方争议不大，法律或政策或法理的论述成为主要方面。学者型法官有的喜欢听，仲裁庭专家喜欢听。法律规定不明确，人们法律认识不同或事实复杂导致适应选择何条法律，以及学理争议。就看你如何论述。原则、立法意图、价值取向，判决可能导致不公平结果等，判例影响等。

庭审回来整理一个完整代理意见，与客户沟通。

今天就讲到这里，司法文书写作技巧和法庭辩论技巧，仁者见仁，智者见智，每个律师风格不一样，性格不同，表现方式不一定相同。前面几个律师也讲了他们的观点，我只根据我的经验说的不到的地方，请大家谅解。

年轻律师通过自己实践总结经验、教训，反思好在哪里，不好在哪里，与同仁多交流，逐渐成熟，积累经验。另外，多跟有经验的不同合伙人学习，文书写作，出庭也好，采纳有益的东西，形成自己的风格。