四、确定诉讼请求

        诉讼请求是向法院提出的要求法院予以判决的请求,当事人希望法院对其请求作出与之相应的确认、给付、形成这些具体的判决。因此,诉讼请求应当与诉的种类相一致。如果提起的是确认之诉,诉讼请求应当是请求法院确认在原被告之间存在或者不存在某种民事法律关系。如果是形成之诉或者变更之诉,诉讼请求应当是请求法院改变或消灭其与对方当事人之间现存的民事法律关系。

        需要注意的是,给付之诉的诉讼请求。给付之诉是指当事人请求人民法院判令对方当事人为一定行为之诉,在《民法通则》第 134 条规定了承担民事责任的十种主要方式中,其实主要是针对给付之诉规定。但我们仍然要区分清楚,承担侵权责任的方式不同于承担违约责任的方式。在《侵权责任法》第 15 条中,规定了八项承担侵权责任的方式,与《民法通则》第 134 条相比少了“修理、重作、更换”和“支付违约金”两项。律师需要知道,“修理、重作、更换”尽管可以使恢复原状的手段,但不是侵权责任法的侵权责任方式,不是恢复原状的具体形式。在《合同法》第 107 条中,也规定了违约责任的承担方式,但没有采取《民法通则》和《侵权责任法》的列举式,而在“继续履行、采取补救措施或者赔偿损失”后加“等”字。

        总之,实体法针对每一种纠纷,都规定了相应的民事责任,律师应该认真学习,深入掌握。律师应该正确选定承担民事责任的方式,避免提出法律上没有规定的方式,避免错用承担民事责任的方式。

在给付之诉中,律师在确定要求被告承担民事责任的方式之后,另一个需要考虑的问题是程度问题。涉及程度的主要是赔偿损失的程度,其他如消除影响、恢复名誉,尽管也涉及程度,但其实无关紧要。赔偿损失则不然,要求赔偿的额度的大小,直接影响到诉讼费和律师费的多少,因此,律师应该谨慎为之。

        一些当事人喜欢狮子大张口,把赔偿的数额尽可能往上写。他们之所以这样做,是把市场上砍价的经验用到了法庭上,想着我多要点,你拦腰一刀砍去一半,剩下的也能达到目标。更有些人,喜欢炒作,要么赔偿金要得极低,一元钱玩玩意思意思;要么赔偿金要得极高,动辄几十万元或百万元。其实,作为律师应该实事求是,应该根据法律和司法实践合理估计可能获得的赔偿。可以适当地提高一些赔偿要求,但不能过分。如果最后的判决的赔偿数额,还不够支付诉讼费,则未免令人生笑。