第三讲:办案过程中的举证

 

、举证责任的一般原则

1为什么没有证据就会被动、就会输掉官司?

用人单位的败诉率高很重要的原因在于用人单位证据管理不善、证据意识不强。

案例:本律师代理的一个用人单位被诉,虽然与劳动者签订有离职协议,但协议无法表明谁哪一方先提出解除劳动关系。明明劳动者主动提出的辞职企业却没有证据。所以应当建议企业建立辞职制度:每位主动辞职的员工都要递交辞职申请。此举可加强证据管理。

 

2谁主张,谁举证的原则
为什么原告要举证?为什么被告只需要举反证?这是由民事诉讼的基本原理决定的

 

3举证责任倒置的几种情形

劳动争议中为什么要实行举证责任倒置?为什么明明是员工无中生有,企业为什么仍需举证?在劳动关系中,用人单位出于相对强势。

 

4无需举证的几种情形
常识、自然规律、法院认定、仲裁文书、公证事实等无需举证

 

二、常见劳动争议案件类型的举证、质证技巧

1加班费

加班单或者刷卡记录

2年终奖根据国家的规定,奖金应该属于工资的范畴。抓住工资单,就掌握主动。

3工伤、医疗期、休假

工伤举证责任在员工还是在企业?

职工或者直系亲属认为是工伤的,用人单位不认为是工伤上的,由用人单位承担举证责任。即,举证责任倒置。

如何防范假病假?现在有些法院声称只认医院的公章,即便明显的假假条,法庭也认可其证据效力。

管理休假也需要留有证据,如请假条等。

4调岗调薪企业过错辞职及跳槽事实劳动关系等等需要注意的证据保存、举证技巧。

 

三、常用证据的搜集

1录用条件、面试记录、劳动合同、员工档案、员工登记表、岗位职责

面试记录需要应聘者确认劳动合同的格式化档案管理的日常操作员工登记表的设计

 

2员工手册、规章制度及民主和公示、工资单、加班单、休假单、考勤卡
注意:员工手册是企业小法,一定要公示

考勤卡的作用要把握好

 

3培训服务期协议、竞业限制协议
这是向离职员工追偿违约金的一个重要证据

 

4退工单、解除证明、谈话记录、辞职申请、离职交接
退工单应如何正确填写?
解除合同通知书如何正确填写?
谈话记录需双方签名才能成为符合法律要求的证据
辞职申请的格式化
离职如何进行有效交接?

 

四、特殊证据的效力

1电子文档:邮件、公司内部局域网
什么情形必须采用纸质书面化形式

 

2手机短信
手机短信有法律上的证据效力,MSNQQ等形式留言同样有效

 

3录音、录像
私自录音、录像取得的证据是否有效?在不侵犯隐私的情形下是可以的

为什么录音笔使用存在证据上的瑕疵