一、举证责任的一般原则
1、为什么没有证据就会被动、就会输掉官司?
用人单位的败诉率高很重要的原因在于用人单位证据管理不善、证据意识不强。
案例:本律师代理的一个用人单位被诉,虽然与劳动者签订有离职协议,但协议无法表明谁哪一方先提出解除劳动关系。明明劳动者主动提出的辞职企业却没有证据。所以应当建议企业建立辞职制度:每位主动辞职的员工都要递交辞职申请。此举可加强证据管理。
2、谁主张,谁举证的原则
为什么原告要举证?为什么被告只需要举反证?这是由民事诉讼的基本原理决定的
3、举证责任倒置的几种情形
劳动争议中为什么要实行举证责任倒置?为什么明明是员工无中生有,企业为什么仍需举证?在劳动关系中,用人单位出于相对强势。
4、无需举证的几种情形
常识、自然规律、法院认定、仲裁文书、公证事实等无需举证。
二、常见劳动争议案件类型的举证、质证技巧
1、加班费
加班单或者刷卡记录
2、年终奖根据国家的规定,奖金应该属于工资的范畴。抓住工资单,就掌握主动。
3、工伤、医疗期、休假
工伤举证责任在员工还是在企业?
职工或者直系亲属认为是工伤的,用人单位不认为是工伤上的,由用人单位承担举证责任。即,举证责任倒置。
如何防范假病假?现在有些法院声称只认医院的公章,即便明显的假假条,法庭也认可其证据效力。
管理休假也需要留有证据,如请假条等。
4、调岗调薪、企业过错辞职及跳槽、事实劳动关系等等需要注意的证据保存、举证技巧。
三、常用证据的搜集
1、录用条件、面试记录、劳动合同、员工档案、员工登记表、岗位职责
如面试记录需要应聘者确认、劳动合同的格式化、档案管理的日常操作、员工登记表的设计等
2、员工手册、规章制度及民主和公示、工资单、加班单、休假单、考勤卡
注意:员工手册是企业“小法”,一定要公示
考勤卡的作用要把握好
3、培训服务期协议、竞业限制协议
这是向离职员工追偿违约金的一个重要证据
4、退工单、解除证明、谈话记录、辞职申请、离职交接
退工单应如何正确填写?
解除合同通知书如何正确填写?
谈话记录需双方签名才能成为符合法律要求的证据
辞职申请的格式化
离职如何进行有效交接?
四、特殊证据的效力
1、电子文档:邮件、公司内部局域网
什么情形必须采用纸质书面化形式?
2、手机短信
手机短信有法律上的证据效力,MSN、QQ等形式留言同样有效
3、录音、录像
私自录音、录像取得的证据是否有效?在不侵犯隐私的情形下是可以的
为什么录音笔使用存在证据上的瑕疵?